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外資公司調查并購目標企業的設立與合法存續

發表于:[2019-03-28] 來源:web

  1.關于并購目標企業的設立程序、條件、方式及有權部門的批準

  查閱并購目標企業設立時的政府批準文件(如需要)、名稱預先核準通知、營業執照、公司章程、重組方案、并購目標企業股東協議、國有股權管理文件、地使用權處置方案、組織機構代碼證書、稅務登記證、創立大會或第一次股東大會文件、評估報告、審計報告、驗資報告、工商登記文件等資料,通過與并購目標企業股東、并購目標企業高管、員工等相關人員談話、函證或咨詢、走訪相關管理部門、中介機構等方式,核查并購目標企業的設立程序、方式是否符合法律法規的規定,核查并購目標企業是否為依法設立,是否已經取得相關管理部門及政必要和有效的批準和授權,核查并購目標企業的工商注冊登記是否合法、真實。有限責任公司采取募集方式設立股份有限公司的,還需要核查是否已取得國務院的批準文件。

  2.關于并購目標企業股東的資格與授權

  如果并購目標企業股東為法人的,查閱其營業執照、公司章程或其他組織文、設立批準文件、稅務登記證、組織機構代碼證、工商備案文件,以及董事會、股(大)會或其他內部有權決策機構作出的關于同意投資設立并購目標企業及設立方案的決議性文件、相關管理部門關于其出資設立股份有限公司的批準文件,核查并購目標企業股東是否具備股東資格,是否取得必要的內部授權,及投資行為是否已經取得必要的管理部門的批準。如果并購目標企業股東為自然,查閱其身份證明文件,并了解其是否具備民事行為能力。

  如果并購目標企業股東為外國或我國港、澳、臺地區的法人,該等并購目標企業股東需就其具備法人主體資格等基本情況及其出資不違反當地法律法規的規定,提供當地執業律師出具的法律意見。必要時可以采取外交途徑對外國或我國港、澳、臺地區的法人與自然人并購目標企業股東提供的身份證明文件進行認證。

  3.關于并購目標企業設立時的改制情況

  查閱改制前原企業(或主要并購目標企業股東)的營業執照、公司章程、審計報告、資產評估報告、并購目標企業的改制萬案或相關協議、債務處置方購目標企業股東協議、人員安置方案、相關主管部門同意改制劬批準文件、關于股權管理方案的批復等,并通過與并購目標的董事、高管、員工等相關人談話,了解并購目標企業在改制時業務、資產、債務、人員等重組情況,核查改制情況是否符合法律法規,是否符合國有資產管理、外商投資管理、稅收管理、勞動保障等相關規定,是否存在糾紛或潛在糾紛。

  調查改制完成后原企業或主要并購目標企業股東的資產構成和業務構成情況,改制前原企業的業務流程、改制后并購目標企業的業務流程,以及原企業和并購目標企業業務流程間的聯系;調查并購目標企業成立以來,在生產經營方面與主要并購目標企業股東的關聯關系及演變情況;調查并購目標企業改制過程中,是否已將與并購目標企業業務有關的生產經營性資產及輔助設施全部投入股份公司,是否保證了并購目標企業供應系統、生產系統、銷售系統等方面的獨立性和完整性,以及與原企業或主要并購目標企業股東在法律關系、產權關系、業務關系(如現實的或潛在的關聯交易和同業競爭等)、管理關系(如托管等)等方面是否存在重大瑕疵。

  4.并購目標企業設立過程中的資產評估、驗資報告等程序

  查閱并購目標企業設立時的審計報告、評估報告、國有資產管理部門關于資產評估的立項、核準或備案等確認文件、驗資報告及其附屬文件,核查并購目標業在設立過程中是否履行了必要的審計、評估以及驗資程序。

  5.創立大會或第一次股東大會

  如并購目標企業為有限責任公司以募集方式設立或整體變更為股份有限公司的,應查閱原有限責任公司設立時的營業執照、出資協議、公司章程、各并購目示企業股東內部決策機構批準文件、評估報告(如有)、驗資報告、稅務登記證、組織機構代碼證,核查原有限責任公司的設立是否符合當時法律法規的規定。時,還需查閱原有限責任公司歷次變更的營業執照、公司章程、增資協議與驗資報告,查閱原有限責任公司變更為股份有限公司的變更方案、并購目標企業股東協議或股東間協議¨股東會決議內部決策機構決議文件、審計報告、評估報告、驗資報告、工商備案等文件,調查原有限責任公司的歷史沿革。對于并購目標企業為整體變更設立股份有限公司的,還應依照本節喲相關規定核查股份有限公的設立情況及原有限責任公司按原賬面凈資產折股的情況。

  查閱并購目標企業股份有限公司創立大會或第一次股東大會文件,包括但不限于會議通知、會議簽到冊、授權出席會議的授權書、代理出席的委托書、各項議案、表決票、會議決議、會議記錄等文件,通過與參會人員進行談話等方式,核創立大會的程序及所議事項及其內容是否符合當時法律法規的規定。

  6.主體資格的現實存續

  取得并購目標企業現實有效的營業執照、公司章程、稅務登記證、組織機構代碼證,通過與并購目標企業高管談話、向相關管理部門咨詢等方式,核查并購標企業目前是否合法存續,以及是否存在營業執照被吊銷、公司章程規定的經期限屆滿等需要終止營業的情形。必要時可以通過獨立查閱工商檔案資料對相關情況進行驗證。

  7.主體資格的延續與持續經營

  查閱并購目標企業自設立以來歷次換發的營業執搬、歷次修改的公司章程、歷年來相關管理部門頒發的各種批準或登記備案文件、年度檢驗、年度財務報表及最近3年的納稅申報資料、生產經營情況記錄等資料,調查并購目標企業的歷史沿革和其主體資格延續狀況,核查并購目標企業是否持續經營滿3年。必要時可以采取獨立查閱工商檔案資料等方式對相關情況進行驗證。

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